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干货带走!李晗商经法答疑25问!

瑞达法考长治分校 2020-02-13 10:11:22

1

基本案情:七十岁老人与一家私人承包的园林绿化公司(公司性质可以理解为有限责任公司)形成雇佣关系(没有签订合同,工作一年以上,且未缴纳社保,有农村养老金一辈子是农民没有退休金之类的其他社会保险福利:),现在由于在上班途中发生非本人的交通事故 请问雇佣关系构成劳动关系还是劳务关系 能否认定工伤? 


根据《劳动法》,70岁已经达到法定退休年龄了,返聘不属于劳动关系而是劳务关系,因此不构成工伤。上下班途中(不仅仅包括单位到家的直线路程),非因本人原因造成的交通事故,构成工伤。


2

李老师,在听您的课时,您说设立分公司,子公司都应向所在地申请登记领取营业执照,就比如像教育培训类公司,是不是当地教委颁发办学许可证就不用登记领取营业执照了?


子公司和分公司都要向其所在地申请领取营业执照。


3

出票附条件,票据无效。出票人在汇票上记载"不得转让',汇票不得转让.在背书转让,背书无效,被背书人不享有票据权利。对这两个问题有疑问,请老师解答。 


出票时对于付款附条件的,例如出票时附货到付款、验货后付款等条件的,无效;出票时记载不得转让的,背书行为无效,被背书人不享有票据权利,二者不冲突。


4

纳税争议复议前置,行政法讲的滞纳金不属于纳税争议,而商经里面说的是滞纳金也是纳税争议,请问老师这有什么区别吗?


纳税争议指是否交,交多少,怎么交的问题,滞纳金属于行政强制措施,不需要复议前置。


5

想请老师详细梳理一下公司法,今年肯定特重要,但好像有一些占时间,请问老师该如何复习今年的公司法?大概花多长时间合适呢?


公司法需要在理解的基础上进行记忆,大纲新增加的《公司法解释(四)》更是今年考查的重中之重。理解的问题有:股东有限责任、公司法人人格否认、有限责任公司的人合性较强导致公司章程可自由规定的事项较多,等;记忆的问题有:“三会”的组成、职权、股东(大)会的特别决事项等。


6

商经136页倒数第15、16行:“1、票据可以设立质押:质押时应当背书记载“质押”字样。...(单交付不行)”,但民法精讲273页一、权利质权的设立与行驶..1、用权利凭证的汇票、支票、本票、公司债券设立权利质权的,自交付权利凭证时质权设立,但是,若未在权利凭证上背书“质押”字样,已经设立的权利质权不能对抗善意第三人。本人问题:商经与民法对票据质权的设立是不是矛盾。


票据必须标明质押字样,并交付,才是票据质押,未标明的,形成民法上方面的质权。


7

交强险中保险公司有可能出现代为求偿或者向投保人追偿吗?


可以代位求偿,保险公司是无过错责任,保险公司作为原告可以向第三人追偿。


8

某甲曾经被吊销律师证,后来又考了CPA证书。请问能不能以会计师的身份充当破产管理人?


不能。清算组、社会中介机构可以作为破产管理人,要求个人资信良好,故意犯罪被判处刑罚的、曾经被吊销职业资格证书的、债权人出资人等利害关系人,不能作为破产管理人。


9

甲有限公司欲增加注册资本450万元,设立临时验资账户。甲公司两个股东分别为乙、丙。2013年9月20甲公司与丁签订增资服务协议(代垫资金协议),约定:丁出资450万元作为甲公司增资款,服务一天,服务费2.4万元。增资款所有权不变,归丁,增资完成后,丁将450万元抽回。9月21丁将增资款汇入乙、丙个人账户,乙、丙随即将款汇缴到临时验资账户上。9月22日,该款被法院冻结。问题(适用旧公司法):

(1)临时验资户上的450万元的所有权是否适应“占有即所有”原则?也即先由乙、丙所有,再由甲公司所有?

(2)该增资服务协议(代垫资金协议)是否属于借款协议?该协议是否有效?为什么?

(3)法院能否冻结验资户上的验资款?


2014年3月1日新《公司法》实施,垫付出资不再是抽逃出资的形式,一切以违法方式转入转出的,都属于抽逃出资,协助抽逃出资的,都属于违法行为。


10

老师好, 2014年卷1第88题:关于未签订书面劳动合同期间支付二倍工资的仲裁请求,下列选项正确的是: 

A.劳动合同到期后未签订新的劳动合同,李某仍继续在公司工作,应视为原劳动合同继续有效,故李某无权请求支付2倍工资

B.劳动合同到期后应签订新的劳动合同,否则属于未与劳动者订立书面劳动合同的情形,故李某有权请求支付二倍工资

C.李某的该项仲裁请求已经超过时效期间

D.李某的该项仲裁请求没有超过时效期间

正确答案为BD选项。

根据李晗老师的讲授,请求支付的两倍工资中,其中有一倍属于惩罚性赔偿,不应适用有关拖欠劳动报酬发生争议的时效期间规定,即不应从劳动关系终止之日起一年内提出,而是适用普通仲裁时效。即当事人知道或应当知道权利被侵害之日起1年向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。根据本题的题目信息应从2012年4月(2倍工资起始月)起到2013年4月可以提出仲裁申请。李某实际提出仲裁申请的日期为2013年11月。已经超过了时效期间。 且根据真题书下方给出的答案解答。D选项正确的理由是:“李某针对乙公司终止合同违法提出的诉讼请求,应从其被终止劳动关系时算起即2012年12月。”这是否与题面的问题不符?


A、B相互排斥,例如,甲与乙公司签订2年的劳动合同,合同到期后甲仍旧在乙公司工作,即便没有签订劳动合同,乙公司也要支付双倍工资,根据新的仲裁规则,仲裁第二天起就要支付双倍工资。

C、D相互排斥,例如,甲在2018年1月1日开始在乙公司工作,乙公司应当在1个月即2月1日签订书面合同,2月1日没签的,按月支付双倍工资,即工资正常给,多给一倍工资,甲2018年8月2日离开公司,需在2019年8月2日之前提起仲裁,若甲一直在乙公司的,则不受时效限制。若乙公司在2018年8月才与甲签订劳动合同,多给的一倍工资时间指提起仲裁往前推一年内,一年内保护,即知应知起一年。

总之,多给的一倍工资的诉讼时效自当事人知道或者应当知道权利受到损害之日起开始起算;正常的工资的诉讼时效自劳动关系终止之日起开始起算1年的诉讼时效期间。


11

老师您好!关于对选项的理解,感觉总是有歧义,希望老师可以帮忙解答。比如在《证券法》相关的题目中,“发行人可通过证券承销方式发行,也可由发行人直接向投资者发行”,这个选项判断对错,事实上有些证券是以承销方式发行的,有些是直接向投资者发行的,所以这么说没有问题吧!而答案特意把”向不特定对象发行的证券“提出来,说这部分不能直接发行,这也太欺负人了吧....这算不算题目出的有问题???考场上看到这种选项的话我们要怎么处理才好呢?应该选”不对,不是每种证券都即可以A又可以B“,还是”有的可以A,有的可以B,没问题“呢?多谢老师!


公司发行股票,可以自己卖也可以委托证券公司承销,但是,向不特定对象发行股票,只能承销。公开发行,指向不特定对象或大于等于200的特定对象发行;非公开发行,指向人数小于200的特定对象发行。公开发行,向人数大于等于200的特定对象发行,可以自己卖。


12

老师您好,请问劳动报酬为什么要加成征收?


加成征收,对于应纳税所得超过2万的,2万以上不到5万,加成征收50%,5万以上,加成征收100%。是为了加重税负。


13

老师好,公司持有本公司股份的为什么不能分配利润呢?


自己持有自己的股份,对公司分配利润后还要分给股东,不如不分。


14

老师,未履行出资义务和未出资之间可以划等号吗?


可以划等号,但是要明确未全面履行出资义务。


15

《劳动合同法》第14条第2款规定,用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(三)连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。

麻烦老师详细讲一下“(一)连续工作满十年”和“(二)双十”的区别。


连续工作十年,除非劳动者要求签订固定期限劳动合同,单位要与劳动者签订无固定期限劳动合同;“双十”在国企改制时,重签的特殊情况;“双二”没有出现劳动者明显过错或者非因工负伤不能胜任的情况时,要签订无固定期限劳动合同。用人单位拒绝签订无固定期限合同的,从应签未签之日起,单位要支付双倍工资,且无时间限制。(不签订书面合同的情况,最多支付11个月的双倍工资。)


16

在有限责任公司中,在其他股东主张优先购买权时,其他股东两个以上股东协商不成按照各自出资比例行使优先购买权,这个比例是按实缴的还是认缴的来算?


按实缴。


17

2017年公司法不定选“紫霞公司”那道题,有人说是错题,想听一下老师您的权威解读。


这道题确实出错了,见真题第4页。我们国家有税收优惠,对于公司当年的利润,允许先弥补5年内的亏损,然后再交税。题目中说“税后利润”,说明已经弥补过亏损,那题目中说后来又弥补亏损,是不正确的。


18

《公司法》第16条规定:(1)公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

(2)公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。(3)前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

老师,这里的第(3)款要求“出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”,有限责任公司的话也是只算出席吗老师?


是的。出席会议的股东表决权过半,不包含本数。公司可以为股东提供担保,需要召开股东会,并经过出席会议的其他股东表决权过半,没有开会表决的,对第三人担保也有效力。


20

李老师您好,商经精讲P37,说法定公积金用于弥补亏损,那如果一个公司今年有利润,是先用利润弥补亏损还是先用法定公积金弥补?


先用利润弥补亏损。


21

中止后在2年内补交保费,保险合同效力恢复,是否具有溯及力?还是只是从补交费用那天开始以后发生保险事故才会保险理赔?还是从溯及到中止日期发生事故也理赔(就是中止到补交费用之间发生的事故怎么处理)?


60天不缴费的,保险合同中止,保险公司催缴,经过30天,仍旧不缴纳保费的,保险合同中止。前述的30天或者60天这段时间,保险公司是要赔的。中止期间不赔。2年复效之后,赔,没有溯及力。保险公司解除权从合同效力中止起2年。


22

 老师您好,我在竞业限制这块有点小疑惑,还请老师帮忙解答: 1、国家工作人员是否适用竞业限制条款? 2、竞业限制条款是否应该明确写明在劳动合同之中? 3、竞业限制是依双方当事人约定而产生的还是依法定规定产生的? 4、若双方当事人在签订的合同中未提及竞业限制问题,那么是否对劳动者具有约束力?


1.国家工作人员是人事关系,竞业限制是针对劳动合同关系下;

2.可以写入劳动合同作为条款,也可以单独签订竞业限制协议,注意:保密协议并不等于竞业限制协议;

3.依约定;

4.没有约定,则没有拘束力。


23

老师您好,我想请问 ,股份有限公司的成立是发起人通过发行股票来募集资本的吗?也就是说这公司还没成立呢就已经是上市公司了吗?之前是有限公司吗?


股份公司可以发起设立,例如注册资本800万元,发起人认购全部股份;也可以募集设立,发起人认购≥35%,向社会或向特定对象募集,IPO(首次公开募股),只能针对成立了一定期间的股份有限公司,达到了证监会的要求,可以上市,并不是IPO后一定上市,我国不会出现向不特定对象募股成立的公司,IPO要求是已经成立的股份公司。


24

老师您好,企业临时工也需要交五险一金吗?哪条法律有规定?


非全日制用工需要上社保,工伤和生育保险都是必须缴纳的,养老、医疗保险不强制,但是工资需要包含这部分钱。


25

老师您好,如果劳动者甲与两家公司同时签订非全日制用工合同的话,两家公司都需要缴纳五险一金吗?


2家公司都要上工伤保险,在哪个公司出事,由哪个公司具体承担。注意区别劳动关系(用人单位与劳动者之间)、劳务关系(个人与个人之间发生)、人事关系(公务员、参公管理人员)。劳务关系的内容完全体现于劳务合同,避免以劳务合同的形式侵犯劳动者的权益。


-end-

经济法学博士。司考界少有的,集美貌与智慧于一身的女子。在她的课堂上,商经法庞杂如钢铁般生硬考点,瞬间化作绕指柔。她授课干练、高效,能让考生在课堂上就记住考点,击破真题,深受考生爱戴。她说:商经法,纳商事之规,言世事之责。人送外号:晗神。


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